讲条件——并购协议怎么签（2） (第2/2页)
　　
　　“我看你狠巴巴的，倒是很适合投资。”
　　
　　“我……咱们接着讲吧还是，第十项，资金用途。这个比较好理解，投资给企业的钱，不能让股东就地挥霍了，好钢还是要用在刀刃上，这个条款就是用来约束资金的使用用途的。企业在商业计划书中一般都会列明融资资金的用途，不要差太多就行。关于资金的用途，会在投资协议的条款中予以限定，后面的条款中，您还会看到，投资人有权利知晓任何单笔超过年度预算一定百分比的资本性支出。资本性支出就是买地、盖房子、买设备、买产权之类。这些都属于事前控制，这个知识点以前咱们讲内控的时候讲过，事前控制属于预防性控制；相对应地，还需要有检查性控制，也叫事后控制，这是我们后面要讲到的另外一个话题——投后管理。投资交易的达成，当然依赖于双方的理解信任，但是健康的投融关系，还需要靠制度和规则予以保障。”
　　
　　“接下来说说第十一项，竞业竞争。这个条款主要防止企业创始人金蝉脱壳，另起炉灶。一般会约定在未来2～3年期间内，创始股东或者公司实际控制人不得从事与投资公司相同或者相似的业务，一般也会要求其不得另外成立公司。对于想做事情的创业型企业，只要投资人不是过于强势，一般而言，股东是不会出此下策的。不过站在投资人的角度，这个条款还是有必要的。我在很多年前做过一个并购的案子，印象深刻。这家企业在山西的一个县，生产电解铝的阳极，算是个比较小众的产业。在长期国际合作过程中，这家企业认识了一家美国私人企业，正好是上下游的关系，一来二去的彼此熟悉了，美国人打算并购这家企业。当时我曾经建议过美国人，如果并购最好全资，他不听，觉得51%控股就行。并购完成，由于美国人把管理层都留在了新企业，于是觉得也没必要签竞业条款。半年后，这家企业的股东在这个厂子隔壁另起炉灶，做同样的产品，卖给同样的客户，您说美国人咋办？只能气得干瞪眼。”
　　
　　“股东不是留在原厂了吗？怎么还能另起炉灶啊？”
　　
　　“这个问题问得又可爱又天真，他可以用他二姨、三舅、四大爷的名字注册一家公司嘛。从法律形式、股权结构上，新公司完全就是另外一家公司。美国人关山万里管不着，这家企业的位置穷乡僻壤的，也请不来一个合适的财务总监，投后管理近乎于零。所以您看，如果没有必要条款的保护，有些投资从一开始就已经失败了。”
　　
　　“最后咱们再谈谈第十二项，重大事项表决权。在这个条款中，投资人需要股东保证，以下事项需要经过董事会2/3以上同意方可执行。比如，修改公司章程、批准年度预算、售卖或者购买重大资产、股息分派、提起重大法律诉讼、更换审计师、上市或者新的融资计划，以及聘用或者解聘高级管理人员等。”
　　
　　小熊拍了拍椅子的扶手站起来，说：“好啦，投资协议的重点条款，我都给您过了一遍。当然，在实务中，各种情况都会出现，认真对待每一次投资，在条款标准化的基础上也可以考虑客户化。在任何时候，投资协议都只是法律层面的防护，更重要的工作还是要做在前面，投资前的尽职调查，您作为投资人自己的主观认知，以及认真做好投后财务管理工作，都能有效保护好您投入企业的银子。”
　　
　　“那我拿着投资协议能打赢官司吗？”
　　
　　“您这目标企业还没谱呢，怎么就想着打官司啊？只要您在理，又有投资协议护法，赢是没问题的。但是打赢了官司，却可能输了时间、资金和信心。判决之后还有执行呢，万一企业已经赔得没什么可执行了呢？所以还是别等到最后对簿公堂这一步，杀敌一千，自伤八百。良医擅治未病，兵家讲不战而屈人之兵，都是在说这个道理。您体会体会。”